原標(biāo)題:“隱孕入職”背后的困境 單位和職工都在擔(dān)心什么

女職工怕坦承懷孕事實(shí)不被錄用，單位怕招來懷孕女工影響工作又無法辭退。法律對(duì)女職工的保護(hù)，某種程度上反而會(huì)加重女性就業(yè)的難度——

“隱孕入職”背后的雙向困境

近日，浙江寧波的孫女士入職3天宣布懷孕，產(chǎn)假結(jié)束就提出辭職的消息引發(fā)熱議。孫女士的做法讓公司領(lǐng)導(dǎo)心有不滿而又無可奈何。而更讓公司感到難以接受的是，孫女士坦承，應(yīng)聘時(shí)已知道自己懷孕，之所以“隱孕”找工作，原因很簡(jiǎn)單，就是想能在孕產(chǎn)期拿到工資而且不讓社保斷檔。

顯然，孫女士有自己的打算，但作為公司，也希望職工能在最大限度內(nèi)為公司創(chuàng)造價(jià)值。對(duì)此，有人認(rèn)為孫女士的做法并無不妥，而同情公司的也大有人在。

一邊是育齡女性想在保障自己生育權(quán)的同時(shí)實(shí)現(xiàn)自己的勞動(dòng)就業(yè)權(quán)，一邊是以營利為目的的企業(yè)希望“人盡其用”，那么，如何才能在保護(hù)職場(chǎng)女性生育權(quán)的同時(shí)，兼顧用人單位的難處呢?

法律保障女性勞動(dòng)就業(yè)權(quán)

隨著社會(huì)的發(fā)展進(jìn)步，女性在社會(huì)活動(dòng)中承擔(dān)著越來越重要的角色，女性就業(yè)無論對(duì)實(shí)現(xiàn)其個(gè)人價(jià)值還是對(duì)家庭建設(shè)的貢獻(xiàn)而言，都不容忽視。為保障女性的就業(yè)權(quán)，我國法律對(duì)此作出了專門規(guī)定。

作為國家的根本大法，我國憲法指出，中華人民共和國婦女在政治的、經(jīng)濟(jì)的、文化的、社會(huì)的和家庭的生活等各方面享有與男子平等的權(quán)利。國家保護(hù)婦女的權(quán)利和利益，實(shí)行男女同工同酬，培養(yǎng)和選拔婦女干部。

除了憲法的綱領(lǐng)性規(guī)定，勞動(dòng)法第13條也強(qiáng)調(diào)，婦女享有與男子平等的就業(yè)權(quán)利。在錄用職工時(shí)，除國家規(guī)定的不適合婦女的工種或者崗位外，不得以性別為由拒絕錄用婦女或者提高對(duì)婦女的錄用標(biāo)準(zhǔn)。勞動(dòng)合同法則對(duì)用人單位可以解除合同、裁減人員的情形進(jìn)行了列舉，同時(shí)特別強(qiáng)調(diào)，“女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的”，用人單位不得依照本法第40條、第41條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同，體現(xiàn)了對(duì)處于特殊時(shí)期的女職工的特殊保護(hù)。

婦女權(quán)益保障法第四章更是專章規(guī)定了婦女在勞動(dòng)和社會(huì)保障方面的權(quán)益。其中，第22條重申了平等就業(yè)權(quán)：國家保障婦女享有與男子平等的勞動(dòng)權(quán)利和社會(huì)保障權(quán)利。第23條則進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)，各單位在錄用職工時(shí)，除不適合婦女的工種或者崗位外，不得以性別為由拒絕錄用婦女或者提高對(duì)婦女的錄用標(biāo)準(zhǔn)。各單位在錄用女職工時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法與其簽訂勞動(dòng)(聘用)合同或者服務(wù)協(xié)議，勞動(dòng)(聘用)合同或者服務(wù)協(xié)議中不得規(guī)定限制女職工結(jié)婚、生育的內(nèi)容。該法還規(guī)定，婦女在經(jīng)期、孕期、產(chǎn)期、哺乳期受特殊保護(hù)。第27條規(guī)定，任何單位不得因結(jié)婚、懷孕、產(chǎn)假、哺乳等情形，降低女職工的工資，辭退女職工，單方解除勞動(dòng)(聘用)合同或者服務(wù)協(xié)議。但是，女職工要求終止勞動(dòng)(聘用)合同或者服務(wù)協(xié)議的除外。

2012年4月開始實(shí)施的《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》進(jìn)一步細(xì)化了對(duì)女職工權(quán)益的保障，要求用人單位不得因女職工懷孕、生育、哺乳降低其工資、予以辭退、與其解除勞動(dòng)或者聘用合同。同時(shí)，對(duì)于產(chǎn)假、哺乳假等作出了具體規(guī)定。

在司法實(shí)踐中，法院也會(huì)從保護(hù)女性權(quán)益的角度出發(fā)，在多數(shù)勞動(dòng)爭(zhēng)議案件中，在女性選擇不告知用人單位懷孕的事實(shí)或承諾在一定年限內(nèi)不生育，但進(jìn)入單位工作后在一定時(shí)期內(nèi)懷孕生產(chǎn)，用人單位以職工入職時(shí)的承諾不屬實(shí)或未兌現(xiàn)為由要求解除勞動(dòng)合同時(shí)，法院多判決單位敗訴。

女性就業(yè)仍遭遇隱性歧視

盡管法律保護(hù)女性的勞動(dòng)就業(yè)權(quán)，但女性就業(yè)時(shí)遭遇的阻力卻依然存在，尤其是育齡婦女，其面臨的就業(yè)形勢(shì)更為嚴(yán)峻。據(jù)全國婦聯(lián)最新調(diào)查，當(dāng)前基于生育的就業(yè)性別歧視仍普遍存在。54.7%以上的婦女在求職面試中被問及與結(jié)婚、生育有關(guān)的問題。

今年29歲的佳佳，2013年碩士畢業(yè)后一直在北京工作。2015年7月，佳佳遇到了自己的真愛，去年7月，兩人登記結(jié)婚了。為了能有更加宜居的生活環(huán)境，兩人決定去深圳發(fā)展。先生先在深圳找好工作，佳佳當(dāng)然義無反顧地追隨。為了能找到一份合適的工作，佳佳從2016年5月開始投簡(jiǎn)歷、找工作，準(zhǔn)備去深圳發(fā)展。然而，一年多找工作的經(jīng)歷，卻讓信心滿滿的佳佳越來越灰心喪氣。

由于之前一直在證券公司工作，開始找工作時(shí)，佳佳接到的面試通知少說也有六七次，但一次都沒成功。佳佳坦言，有些面試確實(shí)是因?yàn)樽约旱馁Y歷、經(jīng)驗(yàn)不符合用人單位的需求，再加上她處于已婚未孕的狀態(tài)，所以面試后基本都沒有下文。佳佳告訴記者，幾乎每次面試，用人單位都會(huì)問及自己的婚姻、生育狀況。而讓佳佳感觸最深的，是2015年11月的那次面試。“2015年11月，我接到深圳一家證券交易所的面試通知，見面詳談后，面試的人坦率地告訴我，他們對(duì)我各方面的條件都很滿意，唯獨(dú)我處于已婚未孕的這個(gè)狀況讓公司有所顧慮。公司怕我工作一年半載后就開始休產(chǎn)假，更何況根據(jù)當(dāng)?shù)氐南嚓P(guān)規(guī)定，在深圳產(chǎn)假最長(zhǎng)可休200多天，這讓公司不得不考慮用人成本。”最終，佳佳沒能如愿進(jìn)入這家證券交易所工作。

據(jù)記者調(diào)查，像佳佳一樣有過類似經(jīng)歷的人不少。她們?cè)谡衅该嬖嚂r(shí)，各方面條件都符合用人單位的需求，但因?yàn)橛萌藛挝粨?dān)心她們?cè)诙唐趦?nèi)會(huì)有生育需求，最終沒有向她們敞開大門。

針對(duì)這種現(xiàn)象，有網(wǎng)友指出，法律保護(hù)女性的勞動(dòng)就業(yè)權(quán)，用人單位基于法律規(guī)定不會(huì)明確表示不錄用女性，以免陷入糾紛，但招聘過程中，用人單位卻不可能不考慮用人成本。有網(wǎng)友戲稱，在招聘過程中，用人單位完全可以用性別以外的其他理由拒絕錄用女性。這無疑讓女性的就業(yè)之路更加荊棘叢生。而寧波的孫女士在招聘時(shí)隱瞞自己懷孕的事實(shí)，主要原因也是為了確保自己順利進(jìn)入公司，規(guī)避這種隱性歧視。

支持孫女士一方做法的網(wǎng)友還表示，孫女士選擇“隱孕入職”只是一種消極的維權(quán)，也是迫于無奈，法律應(yīng)該支持這種做法。還有人撰文為孫女士辯護(hù)，認(rèn)為隱孕既不違法，也不涉及所謂誠信問題。

中國法學(xué)會(huì)婚姻家庭研究法學(xué)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)李明舜認(rèn)為，法律并未規(guī)定懷孕的婦女不能工作，是否可以休產(chǎn)假與在用人單位工作的時(shí)間長(zhǎng)短也沒有關(guān)系，因此，從法律角度而言，孫女士的做法沒有可指責(zé)的地方。但他認(rèn)為，孫女士隱瞞懷孕的事實(shí)，這種不誠信行為應(yīng)該受到譴責(zé)。但他同時(shí)指出，孫女士之所以隱瞞懷孕的事實(shí)有一定的社會(huì)原因，擔(dān)心坦承懷孕一事用人單位會(huì)拒絕錄用她，也情有可原。

中國人民大學(xué)殘疾人權(quán)益保障法律研究與服務(wù)中心副主任、婦女權(quán)益保障法專家、法學(xué)博士李靜指出，法律并沒有規(guī)定懷孕的人不能找工作，是否懷孕與找工作沒有任何關(guān)系，用人單位也根本無權(quán)過問，是否懷孕屬于個(gè)人隱私。如果是法律所規(guī)定的限制或禁止孕婦從事的工作，用人單位也應(yīng)該明確。同時(shí)她認(rèn)為，孫女士的行為絕對(duì)不算就業(yè)中的失信。

企業(yè)也有自己的難處

而站在企業(yè)的角度，有人認(rèn)為，企業(yè)招工的目的是要為企業(yè)的生存發(fā)展和獲取經(jīng)濟(jì)效益招徠優(yōu)秀人才與稱職職工。如果女職工都像孫女士一樣，對(duì)企業(yè)的日常運(yùn)行和發(fā)展將產(chǎn)生重大的不利影響。企業(yè)要生存就必須追求利潤(rùn)最大化，女職工在休產(chǎn)假期間，工資津貼樣樣發(fā)，工作卻沒人做，還不能辭退，很多剛剛起步的小微企業(yè)無法“負(fù)重前行”。這些都讓企業(yè)在招聘用人時(shí)不得不慎之又慎。

在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)從業(yè)多年的程序員小俊告訴記者，與其他行業(yè)相比，在互聯(lián)網(wǎng)公司工作的繁忙程度本就甚于其他企業(yè)，而為了節(jié)約用人成本，通常都是一個(gè)蘿卜一個(gè)坑，有時(shí)候甚至一個(gè)人干著好幾個(gè)人的活兒，工作太多，經(jīng)常得加班才能完成。最近，小俊所在的互聯(lián)網(wǎng)公司準(zhǔn)備擴(kuò)大規(guī)模，正在四處招兵買馬。他告訴記者，他們不愿意招聘年齡偏大、工作年限特別長(zhǎng)的職工，除非工作能力特別強(qiáng)。“這樣，就可以規(guī)避一些來了就準(zhǔn)備生孩子的職工。”小俊告訴記者。

當(dāng)然，企業(yè)并非將育齡婦女都視為“洪水猛獸”，佳佳告訴記者，那家面試她的證券交易所面試官就對(duì)她表示，他們可以接受女職工在公司工作兩三年之后生孩子、休產(chǎn)假，但對(duì)于佳佳這種，已經(jīng)工作一段時(shí)間，又處于已婚未孕階段，可能會(huì)在一年半載內(nèi)要孩子的職工，他們不愿意冒這種風(fēng)險(xiǎn)。而佳佳也坦言，“我可以理解他們的顧慮，畢竟企業(yè)是以營利為目的的。”

企業(yè)也有自己的難處。據(jù)媒體報(bào)道，深圳某國企招聘專員曹小姐剛招了一名女職工，面試時(shí)對(duì)方回答近兩年絕對(duì)沒有生孩子的打算，但一被錄用就說“哎呀不好意思，我意外懷孕了”。“又沒人干活了!這時(shí)名額滿了不能再招人，也不能開除。”企業(yè)對(duì)此深感無奈。

“面對(duì)隱孕入職的女職工，按照法律規(guī)定，用人單位不能解除勞動(dòng)合同，但用人單位卻可以吸取教訓(xùn)，都這樣干(“隱孕入職”)會(huì)不會(huì)讓用人單位在日后招聘時(shí)加強(qiáng)對(duì)招錄女性的戒備心呢?”身為一名工齡剛滿兩年、不安現(xiàn)狀、有跳槽打算的職場(chǎng)女性，小秋在接受記者采訪時(shí)表達(dá)了自己的擔(dān)憂。小秋和她所在的用人單位簽訂了五年期限的勞動(dòng)合同，她告訴記者，她想在合同到期后換個(gè)工作，但因?yàn)楹ε碌綍r(shí)候換工作因?yàn)橐鸦槲丛械纳矸輹?huì)遭人“嫌棄”，她準(zhǔn)備接下來這幾年先生孩子。

而對(duì)于孫女士這種做法可能造成的影響，李靜認(rèn)為，這可能會(huì)讓用人單位未來招錄人才時(shí)有所警惕，但這些影響可以忽略不計(jì)。“而且，也不是所有女職工面對(duì)這種情況都會(huì)這么做，這個(gè)因人而異，對(duì)于個(gè)體不具有借鑒意義。”

生育成本應(yīng)該由誰承擔(dān)?

女職工要求保障自己的勞動(dòng)就業(yè)權(quán)，實(shí)現(xiàn)自己的個(gè)人價(jià)值和社會(huì)價(jià)值，與此同時(shí)，她們肩負(fù)繁衍后代的使命。當(dāng)生育權(quán)和勞動(dòng)就業(yè)權(quán)發(fā)生沖突，用人單位卻無法心甘情愿為女性的生育成本買單，該如何協(xié)調(diào)這種利益沖突?

“解決這個(gè)問題的根本出路在于改變我國生育保險(xiǎn)制度的承擔(dān)方式，女性的生育成本應(yīng)該由全社會(huì)負(fù)擔(dān)。”李明舜說。他進(jìn)一步介紹道，我國現(xiàn)階段的生育保險(xiǎn)由用人單位承擔(dān)，而且只有與用人單位建立了勞動(dòng)關(guān)系的職工才享受生育保險(xiǎn)，這也是孫女士為什么要在懷孕后去找工作的原因。“如果我們承認(rèn)生育的社會(huì)價(jià)值，就應(yīng)該由社會(huì)給予這樣的生育津貼和補(bǔ)助，對(duì)于那些不在用人單位就職的女性，也應(yīng)該建立起相應(yīng)的生育保險(xiǎn)制度，由個(gè)人承擔(dān)一小部分費(fèi)用，政府承擔(dān)大部分責(zé)任，這也是國家應(yīng)該負(fù)起來的責(zé)任。”

此外，李明舜還指出，要采取相應(yīng)的激勵(lì)機(jī)制，鼓勵(lì)用人單位積極錄用女職工。他指出，可以借鑒殘疾人保障法中的按比例就業(yè)原則，對(duì)于超過規(guī)定比例的，可以通過稅收減免等經(jīng)濟(jì)手段對(duì)企業(yè)進(jìn)行激勵(lì)。

李靜也認(rèn)為，要解決女職工與用人單位之間的利益沖突，首先要認(rèn)識(shí)到女性在整個(gè)社會(huì)中的重要地位和生育的重要價(jià)值。她說，女性承載著繁衍生息的重任，這樣的風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任不能完全由女性個(gè)人及其家庭承擔(dān)。在全社會(huì)對(duì)女性地位的認(rèn)識(shí)還沒有達(dá)到一個(gè)較高程度時(shí)，加重對(duì)違法企業(yè)的處罰力度很有必要。她告訴記者，在《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》中，企業(yè)違反有關(guān)女性在孕期、產(chǎn)假、哺乳期相關(guān)規(guī)定的，有關(guān)部門責(zé)令限期改正，按照受侵害女職工每人1000元以上5000元以下的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，處以罰款;企業(yè)的做法違反女職工勞動(dòng)安全衛(wèi)生條件的，責(zé)令限期治理，處5萬元以上30萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停止有關(guān)作業(yè)。李靜認(rèn)為，對(duì)違法企業(yè)的處罰太輕，對(duì)企業(yè)而言，違法成本太低。此外，她也認(rèn)為殘疾人保障法中的按比例就業(yè)原則對(duì)于保障女職工的勞動(dòng)就業(yè)權(quán)、改善女性就業(yè)環(huán)境、促使企業(yè)錄用女職工，具有重要的借鑒意義。

李明舜還從產(chǎn)假制度和女性個(gè)人的角度闡述了如何緩和女職工和企業(yè)之間的利益沖突。他認(rèn)為，可以改變現(xiàn)有的產(chǎn)假制度，同時(shí)賦予男性產(chǎn)假，他認(rèn)為這樣會(huì)減輕對(duì)于女性就業(yè)的歧視。“從女性本身來講，在懷孕和生產(chǎn)期間，也要考慮到工作需要，不能動(dòng)不動(dòng)就請(qǐng)假，有些困難要自己克服，整個(gè)國家也要形成一個(gè)對(duì)家庭的支持政策、保育措施，以減輕女性在生育期間的家庭負(fù)擔(dān)。”李明舜說。

針對(duì)女性在就業(yè)中因生育導(dǎo)致的就業(yè)歧視，有人提出，應(yīng)該建立專門的反就業(yè)歧視法，對(duì)此，李明舜認(rèn)為，如果有專門的反就業(yè)歧視法，對(duì)現(xiàn)有規(guī)定加以細(xì)化、完善，對(duì)于女職工的權(quán)益保護(hù)可能會(huì)更好，“但就我個(gè)人來看，法律對(duì)此都已有原則性規(guī)定，目前最主要的是執(zhí)行問題，應(yīng)該加強(qiáng)勞動(dòng)執(zhí)行監(jiān)察。如果監(jiān)察程度能夠像中央巡視一樣頻繁、有力，很多問題都是能夠被發(fā)現(xiàn)并被解決的。”(高揚(yáng))