大白兔雪糕

據(jù)經(jīng)濟(jì)之聲《天天315》報(bào)道，本周，網(wǎng)絡(luò)上一張名為“經(jīng)典大白兔雪糕”的照片走紅，從外包裝上看起來(lái)和我們熟知的上海大白兔奶糖一樣，醒目地印著藍(lán)白紅經(jīng)典色的“大白兔”圖案，上面標(biāo)有“大白兔雪糕”字樣，不少網(wǎng)友歡呼：“找回了童年記憶!”很多人也表示一定要去嘗一嘗，和大白兔奶糖再比一比哪個(gè)更甜一些，但是大家可能想不到的是大白兔奶糖生產(chǎn)商上海冠生園在第一時(shí)間回應(yīng)說(shuō)從來(lái)沒(méi)有生產(chǎn)過(guò)冷飲，這些都是山寨貨，而且是假冒貨。經(jīng)濟(jì)之聲特約評(píng)論員、中國(guó)消費(fèi)者協(xié)會(huì)前副秘書(shū)長(zhǎng)武高漢，北京大悅律師事務(wù)所律師曹鳳林對(duì)此進(jìn)行了深入剖析和解讀。

記者發(fā)現(xiàn)，在北京的南鑼鼓巷、工體附近的小店都能找到這種“大白兔雪糕”的身影，外包裝看起來(lái)幾乎和大白兔奶糖一樣，白色的小兔子，藍(lán)色的花邊。價(jià)格是3元一根。打開(kāi)后，是一種奶白色的冰棍，吃起來(lái)和普通奶油雪糕味道差不多。售賣大白兔雪糕的冰柜上貼著宣傳標(biāo)語(yǔ)“大白兔雪糕——小時(shí)候的味道”?？墒?，大白兔奶糖的生產(chǎn)商上海冠生園的聲明卻讓消費(fèi)者很吃驚，因?yàn)檫@并不是真正的“小時(shí)候的味道”。

冠生園打假辦工作人員：我們沒(méi)有授權(quán)它使用大白兔商標(biāo)，它這個(gè)圖案跟我們基本上一模一樣，所謂的差異是兔子不一樣，其他都一樣，很多消費(fèi)者都誤認(rèn)為是我們公司生產(chǎn)的產(chǎn)品。

從包裝紙上的信息顯示，制造商是遼寧省鞍山市臺(tái)安縣黃沙坨鎮(zhèn)四季冷飲店，包裝上印有兩個(gè)聯(lián)系電話，但一直無(wú)人接聽(tīng)。記者在鞍山市工商局網(wǎng)站輸入“四季冷飲”，也沒(méi)有找到相關(guān)信息。

曹鳳林：山寨貨和假貨其實(shí)有相對(duì)性。對(duì)于正品來(lái)說(shuō)，究竟什么是正品，就是說(shuō)它具有合法性;不合法，仿冒正品就會(huì)斷定它是山寨或假冒。大白兔雪糕的圖形、圖標(biāo)類似于大白兔奶糖，包括宣傳說(shuō)要回憶小時(shí)候的味道，就是誤導(dǎo)。因?yàn)榇蟀淄媚烫菚r(shí)間久遠(yuǎn)，而這個(gè)雪糕暫且不說(shuō)它是不是商標(biāo)，能不能合法注冊(cè)，即使它注冊(cè)也是新品牌，怎么可能讓人回憶小時(shí)候的味道。我認(rèn)為，它的商標(biāo)是不可能注冊(cè)成功的，不可能有獨(dú)立的商標(biāo)和合法的權(quán)益。

曹鳳林認(rèn)為，商標(biāo)法里，注冊(cè)有比較嚴(yán)格的要求。商標(biāo)法第9條規(guī)定，商標(biāo)必須有顯著特征，便于識(shí)別，不得與他人先取得的合法權(quán)利相沖突，這種情況下商標(biāo)才能注冊(cè)。從相關(guān)情況來(lái)判定，大白兔雪糕至少?zèng)]有經(jīng)過(guò)商標(biāo)注冊(cè)，又跟別的品牌或馳名商標(biāo)雷同，可以判定是侵權(quán)行為。

但目前還存在另一個(gè)問(wèn)題，就是找不到侵權(quán)主。這可能也是一種現(xiàn)象，從冠生園角度來(lái)說(shuō)，應(yīng)該怎么辦?曹鳳林表示，可以去聯(lián)系一些生產(chǎn)廠家，但最主要還是銷售這塊，如果銷售這塊也侵權(quán)，明知道是侵權(quán)行為，至少不應(yīng)該再銷售了。從銷售角度制止的話，可能會(huì)間接地打擊一下它的生產(chǎn)。

武高漢：首先，從現(xiàn)在情況看，打電話沒(méi)人接，查電話查不到，高度質(zhì)疑它涉嫌違法生產(chǎn)和違法銷售，沒(méi)有健全手續(xù)，甚至都不是合法企業(yè)，產(chǎn)生出的產(chǎn)品肯定是出問(wèn)題的;第二，它可能有合法的生產(chǎn)手續(xù)和銷售手續(xù)，是合格產(chǎn)品，無(wú)毒無(wú)害，經(jīng)過(guò)檢驗(yàn)有合格證，但從商標(biāo)角度它又出了問(wèn)題，商標(biāo)可以注冊(cè)也可以不注冊(cè)，但有一個(gè)原則，注冊(cè)也好，不注冊(cè)也好，都不能侵犯他人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，如果一旦侵犯了，就違法了。違法有兩種表現(xiàn)形式，一是誤導(dǎo)。讓消費(fèi)者誤認(rèn)為它是什么，然后購(gòu)買了;還有一種更嚴(yán)重的，欺騙。我知道這么做不對(duì)，我就要這么做，以騙取消費(fèi)者錢(qián)財(cái)為目的，故意為之。這兩種情況對(duì)經(jīng)營(yíng)者的處罰不一樣，消費(fèi)者索賠也不一樣。第三，知識(shí)產(chǎn)權(quán)所有者，就是這個(gè)商標(biāo)持有人出問(wèn)題了。因?yàn)樗f(shuō)從來(lái)不生產(chǎn)冷飲，換句話講，這個(gè)企業(yè)生產(chǎn)冰棍對(duì)它的經(jīng)營(yíng)收入不產(chǎn)生危害，因?yàn)闆](méi)有盈利，那么從目前來(lái)看沒(méi)吃死人，又沒(méi)吃壞人，對(duì)它的聲譽(yù)也未構(gòu)成危害，這樣情況下，企業(yè)打假的積極性就不高。市場(chǎng)這么大，違法經(jīng)營(yíng)者這么多，監(jiān)管部門(mén)有時(shí)候注意不到，這種現(xiàn)象就可能繼續(xù)下去，損害消費(fèi)者合法權(quán)益。所以，知識(shí)產(chǎn)權(quán)持有者、商標(biāo)持有者有時(shí)不僅要從自己利益出發(fā)，還要從保護(hù)消費(fèi)者利益出發(fā)，主動(dòng)進(jìn)行打擊。比如向工商部門(mén)舉報(bào)，或請(qǐng)工商部門(mén)進(jìn)行查處。消費(fèi)者受到損害后，可以要求商家索賠。如果涉嫌違法經(jīng)營(yíng)、違法生產(chǎn)，甚至可以要求退1賠10，不足1000元的按1000元計(jì)。如果是誤導(dǎo)消費(fèi)者，可以要求退貨，如果是欺騙消費(fèi)者，可以要求懲罰性措施。這樣，市場(chǎng)環(huán)境和消費(fèi)環(huán)境才能越來(lái)越好。

據(jù)了解，冠生園公司已派工作組到北京調(diào)查“大白兔雪糕”的售賣情況，工作人員表示，或?qū)⑼ㄟ^(guò)司法途徑維權(quán)。

工作人員：賣的話，他就要承擔(dān)責(zé)任。我們?nèi)ゲ樗?，從哪里進(jìn)的貨，再追到下家。

曹鳳林：消費(fèi)者需要有社會(huì)責(zé)任感，不應(yīng)該助長(zhǎng)繼續(xù)錯(cuò)下去，本身要抵制，或者把事情宣傳出去，告訴周圍的人或讓相關(guān)部門(mén)徹查這件事情，制止違法或侵權(quán)行為的擴(kuò)大。

武高漢：從經(jīng)營(yíng)者角度也要提個(gè)醒，創(chuàng)新是中華民族的靈魂，不能老通過(guò)偷雞摸狗來(lái)贏得商業(yè)價(jià)值和商業(yè)利潤(rùn)。如果這是非常普遍的現(xiàn)象，那中國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展將會(huì)受到影響。希望更多企業(yè)要堂堂正正地通過(guò)自己的創(chuàng)新，創(chuàng)出一片天地，創(chuàng)出一個(gè)品牌。

武高漢建議，從商標(biāo)角度來(lái)看，要向工商部門(mén)舉報(bào)。比如企業(yè)有沒(méi)有注冊(cè)，生產(chǎn)許可兩證是否齊全。商標(biāo)雖然可以不注冊(cè)就進(jìn)行銷售，但商標(biāo)是不是高仿或山寨，是否涉嫌欺詐或誤導(dǎo)，如果涉嫌違法，這些問(wèn)題都?xì)w工商管。