原標題：市工商局消保委發(fā)布十大霸王條款，水電氣暖等上榜

3月14日，青島市工商局、青島市消保委發(fā)布2016年10大“霸王條款”，除了網(wǎng)絡購物、商品房銷售領域外，工商和消保委首次向供水、供電、供氣、供暖及公共乘車等公共服務領域集中“開炮”，就違約金、中斷責任、退卡等不公平條款邀請律師來為市民“評理”。

【網(wǎng)絡購物】

1、“附件、贈品，退換貨時請一并退回，如有破損或丟失，將無法辦理退換貨。”

點評：依據(jù)《消法》第二十四條和第二十五條規(guī)定，在商品或者服務不符合質量要求、以網(wǎng)絡購物等方式購買的商品符合七日無理由退貨條件等情況下，消費者依法享有主張退換貨的權利。附件和贈品的破損或丟失可能有不同的原因，如果非由消費者原因造成，消費者則無需承擔任何責任，網(wǎng)站未對破損或丟失的責任主體進行區(qū)分，在格式條款中籠統(tǒng)做出不予辦理退換貨的規(guī)定，涉嫌限制了消費者的權利;如果確因消費者原因造成，雙方可以協(xié)商由消費者支付相應對價，但是不能排除消費者退換貨的權利。

因此，上述條款違反了《消法》第二十六條第二款的規(guī)定：經(jīng)營者不得以格式條款、通知、聲明、店堂告示等方式，作出排除或者限制消費者權利、減輕或者免除經(jīng)營者責任、加重消費者責任等對消費者不公平、不合理的規(guī)定，不得利用格式條款并借助技術手段強制交易。

2、“消費者自簽收之日起1年內(nèi)商品存在問題，第三方賣家可對消費者提供免費保修服務，不再接受商品退換貨。”

點評：依據(jù)《消法》第二十四條的規(guī)定：經(jīng)營者提供的商品或者服務不符合質量要求的，消費者可以依照國家規(guī)定、當事人約定退貨，或者要求經(jīng)營者履行更換、修理等義務。沒有國家規(guī)定和當事人約定的，消費者可以自收到商品之日起七日內(nèi)退貨;七日后符合法定解除合同條件的，消費者可以及時退貨，不符合法定解除合同條件的，可以要求經(jīng)營者履行更換、修理等義務?！断ā妨硪?guī)定，依法經(jīng)有關行政部門認定為不合格的商品，消費者要求退貨的，經(jīng)營者應當負責退貨。

可以看出，法律賦予了消費者在商品質量不合格情況下要求退貨的權利。網(wǎng)站未對商品的質量責任產(chǎn)生原因進行區(qū)分，僅對消費者簽收后一年內(nèi)存在問題的商品，做出在第三方賣家提供免費保修服務后，不再接受商品退換貨的規(guī)定，涉嫌限制消費者的權利。

【商品房銷售】

3、乙方同意，如遇下列特殊原因之一，則預售合同第十一條約定的該房屋的交付時間可據(jù)實予以順延：(1)甲方不可預見也不可控制的客觀原因造成的延誤，包括但不限于自然災害、停水、停電、社會公共衛(wèi)生事件等;(2)遇到重大技術問題不能及時解決;(3)遇到政府做出禁止施工作業(yè)，實施交通管制等決定，造成無法正常施工，或為配合政府的法規(guī)、規(guī)章、命令或市政建設而引起的延誤的。

點評：按照《合同法》規(guī)定，不可抗力，是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。”本法所稱該條款并不完全適用關于“不可抗力”的法律規(guī)定，比如重大技術問題造成延期的免責約定，因甲方理應對房屋建設所需要的技術有預案和安排，其不能因此免除延期應當承擔的責任，否則極易造成甲方以此為由任意延期，背離《合同法》第三十九條關于格式條款公平原則的約定;對于政府做出的禁止施工作業(yè)、實施交通管制的情形，需要根據(jù)情形區(qū)別對待，如系甲方自身導致的，甲方亦不能免責。

該條款把停水停電、重大技術問題和市政建設延誤統(tǒng)歸為不可抗力，作為免除自身責任的理由，把不可抗力作擴大化解釋，違反了《合同違法行為監(jiān)督處理辦法》第九條第三項的規(guī)定，屬于免除自身違約責任的行為。

4、甲方未征得乙方同意擅自變更小區(qū)的平面布局，乙方有權要求甲方恢復，如不能恢復的，甲方應當向乙方支付總房價款的0%違約金。在不影響乙方所購房屋使用的情況下，甲方可以對小區(qū)平面布局和規(guī)劃進行調(diào)整，不視為甲方違約。

點評：《合同法》規(guī)定“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，在履行義務或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應當賠償損失。”未征得乙方同意的情況下，甲方對小區(qū)平面布局和規(guī)劃進行調(diào)整，即使不影響乙方所購房屋使用，也屬于免除開發(fā)商違約責任的行為。

開發(fā)商利用格式條款事先設定賠償金額為總房價款的0%，違反了《合同違法行為監(jiān)督處理辦法》，構成排除消費者依法請求損害賠償?shù)臋嗬倪`法行為。根據(jù)《合同法》第四十條，此約定明顯系免除甲方責任，排除消費者主要權利，排除消費者主張違約金的權利，構成不公平格式條款，屬于無效格式條款。就實際條款內(nèi)容而言，格式條款無效導致雙方未就變更小區(qū)的平面布局約定違約責任，乙方消費者可向甲方主張損害賠償責任或者同時要求解除合同等。

5、在辦理房屋交付手續(xù)前，乙方需預交物業(yè)管理費用等相關費用(物業(yè)管理費單價以經(jīng)政府有關部門備案、公示的價格為準)。物業(yè)管理費從甲方《房屋交付使用通知書》確定的交房日期次日計算，乙方未按照本條約定預交物業(yè)管理費等相關費用的，甲方有權暫不予交付房屋使用且不承擔任何責任。

點評：在商品房買賣過程中，購房者按照合同約定支付房款后就享有依法主張開發(fā)商交付房屋的權利，同樣道理，開發(fā)商收到購房款后負有按照約定交付房屋的義務。商品房買賣與物業(yè)費的交納是兩個不同的法律關系。該條款的違法之處在于將物業(yè)費與房屋交付捆綁在一起，不交納物業(yè)費就不交付房屋，違反了《合同違法行為監(jiān)督處理辦法》，屬于加重消費者責任的行為。

【供電】

6、用戶擅自遷移、更動或操作用電計量裝置、電力負荷管理裝置、擅自操作供電企業(yè)的供電設施以及約定由供電人調(diào)度的受電設備的，按每次5000元計付違約金。

點評：《供電營業(yè)規(guī)則》第一百條第五項規(guī)定“私自遷移、更動和擅自操作供電企業(yè)的用電計量裝置、電力負荷管理裝置、供電設施以及約定由供電企業(yè)調(diào)度的用戶受電設備者，屬于居民用戶的，應承擔每次500元的違約使用電費;屬于其他用戶的，應承擔每次5000元的違約使用電費”，由此可見，承擔5000元違約金的責任主體是“其他用戶”，而非“居民用戶”。本條款不區(qū)分用戶類型，一概按每次5000元計付違約金違反了《合同違法行為監(jiān)督處理辦法》，屬于在格式條款中加重消費者責任。

【供水】

7、用水人逾期不交納水費的，從逾期之日起，每日加收欠交水費的千分之五作為違約金，直至交清水費。

點評：本條款對所欠水電氣費違約金的規(guī)定為按日計算，同時未對違約金設置上限?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》第29條規(guī)定第2款規(guī)定，“當事人約定的違約金超過造成損失的30%的，一般可以認定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的‘過分高于造成的損失’。”參照這一規(guī)定，本條關于違約金的規(guī)定顯然過分高于因違約所造成的損失，違反了《合同違法行為監(jiān)督處理辦法》第十條第一項的規(guī)定，加重了消費者的責任。按照該條規(guī)定計算的違約金，其超出當期欠繳總額30%的部分，如果義務人提出異議，很有可能不被人民法院支持。

【供氣】

8、因計量表故障而不能正確計量時，按照此表發(fā)生故障前3個抄表周期內(nèi)，正常計量時的平均日用氣量乘以計量表故障天數(shù)(天數(shù)：上次抄表日起到本次抄表日之間的日歷天數(shù))，作為計算計量表故障期間須繳納的燃氣費。

點評：《青島市燃氣管理條例》第二十條規(guī)定“管道燃氣的民用戶的計量表(含計量表)至戶外的燃氣設施，由燃氣經(jīng)營單位負責管理、維護;計量表至戶內(nèi)燃氣燃燒器具之間的燃氣設施，由民用戶承擔管理、維護的責任”，由此可見，計量表的維護方是燃氣公司，除非有證據(jù)證明計量表是由于用戶過錯或者第三方過錯，燃氣公司不能把計量表故障產(chǎn)生的不利后果轉嫁給用戶。該條款違反了《合同違法行為監(jiān)督處理辦法》第九條第三項“對提供的商品或者服務依法應當承擔的保證責任”，屬于免除自身責任的違法行為。

【供暖】

9、免責條款：因停水、停電造成供熱中斷的免除自身責任。

點評：《合同法》規(guī)定，“當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。”同時，根據(jù)《合同法》第十章的規(guī)定，停水、停電并非供暖企業(yè)中斷供熱供熱的法定理由或免責事由。該條款違反了《合同違法行為監(jiān)督處理辦法》，屬于免除自身違約責任的行為。

因此，因停水、停電造成供熱中斷的，供暖企業(yè)應當依法承擔違約或損害賠償責任。如果發(fā)生此類情況，供熱公司可以向第三方追究責任，但不能作為自身免責的理由。

【公共乘車】

10、退資須前往IC卡客服網(wǎng)點辦理，可讀卡且卡內(nèi)余額小于等于50元的，當場可以全額退還，大于50元的不予辦理退資。

點評：公交IC卡具有預付卡性質。消費者購買IC卡、存入錢款后，與發(fā)卡公司形成債權債務關系，消費者系債權人，發(fā)卡公司系債務人。對發(fā)卡公司而言，其沒有任何依據(jù)占有消費者IC卡內(nèi)的剩余金額，否則就構成不當?shù)美?同樣，發(fā)卡公司也無權限定退費的上限或下限，這種限制行為侵犯了消費者的財產(chǎn)權。

同時根據(jù)該條款，消費者須將余額消費至50元以下，方可辦理退卡，涉嫌強制交易，侵犯了消費者的公平交易權利。根據(jù)《合同法》第四十條、《消費者權益保護法》第二十六條和《合同違法行為監(jiān)督處理辦法》第十一條規(guī)定，該條款屬于典型的限制消費者權利行為。